О противопоказаниях обязательно указывать
Многие предприниматели боятся ФАС. Антимонопольщиков считают «карающим органом». Но на самом деле ФАС уже устала от такого отрицательного имиджа и хочет просвещать и предотвращать. Поэтому, с этого номера мы запускаем новую рубрику, где заместитель руководителя, – начальник отдела контроля размещения заказов и рекламы УФАС России Роман ЛУЧНИКОВ, исходя из опыта работы УФАС, будет рассказывать о нарушениях в сфере рекламы: это позволит более правильно делать рекламу, так чтобы и её потребителей не вводить в заблуждение, и незнание нюансов закона не обернулось бы многотысячным штрафом.
УФАС (Управление Федеральной антимонопольной службы) ежегодно возбуждает и рассматривает десятки дел по фактам нарушений Закона «О рекламе» № 38-ФЗ. Сумма налагаемого и взыскиваемого штрафа при этом ежегодно исчисляется миллионами рублей. Одни из лидирующих позиций рейтинга правонарушителей занимают медицинские учреждения.
Сегодня мы «разберём» положения статьи 24 Закона о рекламе: «Реклама лекарственных средств, медицинской техники, изделий медицинского назначения и медицинских услуг, в том числе, методов лечения» и переведём сложный язык закона на понятный, человеческий язык.
Самыми распространёнными ошибками в рекламе новгородской медицины являются:
1) отсутствие в рекламе лекарственных средств, медицинских услуг, в том числе методов лечения, медицинской техники предупреждения о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов;
2) наличие в рекламе лекарственных средств, медицинских услуг и т.д. указанного предупреждения частично или в объёме меньшем, чем это предусмотрено статьёй 24 Закона о рекламе;
3) наличие в рекламе лекарственных средств, медицинских услуг и т.д. ссылок на конкретные случаи излечения от заболеваний, улучшения состояния здоровья человека в результате применения рекламируемого товара (услуги).
Реклама лекарственных средств, медицинских услуг и т.д. должна сопровождаться предупреждением о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов. При этом указанному предупреждению в рекламе должен быть отведён определённый объём.
Это значит, что в рекламе лекарственных средств, медицинских услуг и т.д. должны в обязательном порядке содержаться обе части предупреждения: первая — о наличии противопоказаний к их применению и использованию, например: «Имеются противопоказания», вторая – о необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов, например: «Необходимо ознакомиться с инструкцией по применению» или «Необходимо проконсультироваться со специалистом (специалистами)».
Три важных момента. Во-первых, формулировки в Законе о рекламе в рассматриваемой части таковы, что обе части указанного предупреждения должны в медицинской рекламе содержаться вне зависимости от того, имеются ли в действительности противопоказания к применению и использованию рекламируемых медицинских товаров, услуг и т.д., а также необходимо ли в действительности ознакамливаться с инструкцией по применению или получать консультацию специалистов.
Во-вторых, реклама медицинских товаров, услуг и т.д. в каждом случае в обязательном порядке должна содержать обе части предупреждения, первая из которых безальтернативная — о наличии противопоказаний к их применению и использованию, вторая альтернативная – либо о необходимости ознакомления с инструкцией по применению, либо о необходимости получения консультации специалистов.
В-третьих, в рекламе медицинских товаров, услуг и т.д. в каждом случае в обязательном порядке указанному предупреждению должен быть отведён предусмотренный Законом о рекламе объём. Так, в рекламе, распространяемой в радиопрограммах, продолжительность такого предупреждения должна составлять не менее чем 3 секунды, в рекламе, распространяемой в телепрограммах и при кино- и видеообслуживании, — не менее чем 5 секунд и должно быть отведено не менее чем 7 процентов площади кадра, а в рекламе, распространяемой другими способами, — не менее чем 5 процентов рекламной площади (рекламного пространства). Важное замечание. Указанные 5 процентов рекламной площади (рекламного пространства) необходимо считать от площади (пространства) всего рекламного модуля, рекламной статьи и т.д. целиком, а не только от площади, занимаемой в данном модуле, статье и т.д. информацией (текстовой, в виде изображений), непосредственно являющейся рекламой или относящейся к ней.
Медицинская реклама не должна содержать ссылки на конкретные случаи излечения от заболеваний, улучшения состояния здоровья человека в результате применения рекламируемого товара. Давайте разберём здесь наиболее расплывчатые формулировки. Получается, к примеру, что реклама массажа, которая обещает избавление от болей в спине, является надлежащей. Но по логике, если массаж избавляет от боли, то улучшает состояние здоровья? Как провести ту самую грань, чтобы позиционирование положительного воздействия препарата или услуги не стало противозаконным? Как правильно формулировать «результаты применения»?
Здесь действительно всё дело в формулировках, только не столько рекламы, сколько опять Закона о рекламе. В контексте нашего разговоры ключевыми словами формулировки пункта 2 части 1 статьи 24 Закона о рекламе являются слова «конкретные случаи» Т.е. медицинская реклама не должна содержать ссылки именно на конкретные случаи излечения, улучшения состояния здоровья человека, а не только ссылки на случаи излечения, улучшения состояния здоровья конкретных людей. Т.е. вне зависимости от того, имеются или нет в медицинской рекламе какие-либо сведения, позволяющие как-либо идентифицировать самого человека (или нескольких человек), который излечился от заболевания или состояние здоровья которого улучшилось в результате применения рекламируемого товара, услуги и т.д., пусть даже это соответствует действительности, ссылки на конкретный случай излечения или улучшения состояния здоровья этого или любого другого человека (или нескольких человек) медицинская реклама содержать не должна. Таким образом, использование в медицинской рекламе общих, обобщающих формулировок о том, что, например, как в приведённом примере, массаж избавляет от болей в спине, улучшает состояние здоровья, без ссылок на конкретные случаи этого позволяет избежать нарушения законодательства в рассматриваемой части.
Разберём ещё ряд положений статьи 24 Закона о рекламе. Закон говорит, что медицинская реклама не должна содержать утверждения или предположения о наличии у потребителей рекламы тех или иных заболеваний либо расстройств здоровья. Какие недуги нельзя «приписывать» потребителю? Ведь, допустим, половина новгородских стоматологических клиник зазывает к себе потребителей риторическим вопросом: «У Вас кариес?», и кариес – довольно распространённое заболевание и может быть почти у каждого новгородца.
Законодательство запрещает приписывать в рекламе потребителю наличие у него любых недугов. Перечисление в рекламе каких-либо симптомов какого-либо заболевания с утверждением, что человек болен, также недопустимо. Относительно фразы «У Вас кариес?» без учёта контекста её использования в рекламе и оценки рекламы в целом однозначно сказать трудно, является ли её использование в рекламе нарушением законодательства в рассматриваемой части. Понятно, что сама по себе данная фраза не является утверждением о наличии у потребителей рекламы заболевания – кариеса. Что же касается оценки самой указанной фразы в качестве предположения о наличии у потребителей рекламы заболевания — кариеса, то данная фраза в такой вопросительной форме «У Вас кариес?» не является однозначным предположением о наличии у её потребителей заболевания – кариеса, в отличие, скажем, от этой же фразы в утвердительной «У Вас кариес», восклицательной «У Вас кариес!» или непосредственно предположительной «Возможно, у Вас кариес» формах.
Закон о рекламе запрещает в рекламе лекарственных средств гарантировать положительное действие объекта рекламирования (товара, услуги), его безопасность, эффективность и отсутствие побочных действий. В какой формулировке тогда можно говорить о положительном действии?
Этот вопрос имеет смысл рассмотреть с двух сторон. С одной стороны дело опять в формулировке Закона о рекламе. В контексте поставленного вопроса ключевыми словами в рассматриваемых положениях Закона о рекламе являются слова «реклама… не должна гарантировать», т.е. формально закон запрещает только гарантировать вышеперечисленное, другими словами обещать на 100%, соответственно не гарантировать, казалось бы, можно. Но тогда возникает другая сторона этого вопроса. Дело в том, что подобрать такую формулировку, которая одновременно позволяла бы указать на положительное действие объекта рекламирования (товара, услуги), его безопасность, эффективность и отсутствие побочных действий, и не содержала бы каких-либо гарантий этого, довольно сложно.
Если реклама лекарственных средств содержит указание на положительное действие объекта рекламирования (товара, услуги), его безопасность, эффективность и отсутствие побочных действий, с учётом того, что это должно соответствовать действительности для каждого, кто воспользуется рекламируемым товаром (услугой), это автоматически означает, что данное указание является гарантией того, на что оно указывает, причём для каждого, кто воспользуется рекламируемым товаром (услугой). Поскольку действие лекарственных средств в большой степени обусловлено индивидуальными особенностями каждого человека, очевидно, что эффект от употребления разными людьми одного и того же лекарственного средства (в данном случае – объекта рекламирования) с большой долей вероятности будет различным, как минимум не одинаковым, отличающимся от заявленного в рекламе. Соответственно, для человека, для которого этот эффект будет меньшим по сравнению с заявленным в рекламе, такая реклама будет являться недостоверной, т.е. содержащей недостоверные сведения о рекламируемом лекарственном средстве, что является нарушением статьи 5 Закона о рекламе.
Учитывая вышеизложенное, конкретные рекомендации даже общего плана по формулировкам здесь дать сложно, предоставим подбор формулировок в данном случае рекламистам для свободного полёта их творческой фантазии в жёстких рамках закона.
В апреле 2012 года журнал «Бизнес. Великий Новгород» совместно с УФАС и Клубом маркетологов при Новгородской торгово-промышленной палате планируют провести круглый стол, где представители контролирующего органа, новгородские маркетологи, рекламисты и предприниматели смогут встретиться лицом к лицу и разобрать наиболее сложные вопросы Закона о рекламе.
Рубрика ФАС-ЛИКБЕЗ в журнале «Бизнес. Великий Новгород», 2011, №32
Добрый!
Подскажите, реклама стоматологической клиники с таким текстом
«Утро невесты должно начинаться с улыбки», — доктор В.В.
ниже контакты стоматологии
Обязательно ли тут указывать «противопоказания» и лицензию?
Снимок экрана 2016-06-02 в Снимок экрана 2016-06-02 в 12.51.38.png12.51.38.png
03 Июня 2016, 14:25, вопрос №1273682
Любовь, г. Владивосток
Свернуть
Консультация юриста онлайн
Ответ на сайте в течение 15 минут
Задать вопрос
Ответы юристов (1)
Общаться в чате
Бесплатная оценка вашей ситуации
Здравствуйте, Любовь! Закон «О рекламе» не обязывает Вас указывать лицензию. Вы должны лишь предоставлять ее по требованию рекламораспространителя
Статья 13. Предоставление информации рекламодателем
Рекламодатель по требованию рекламораспространителя обязан предоставлять документально подтвержденные сведения о соответствии рекламы требованиям настоящего Федерального закона, в том числе сведения о наличии лицензии, об обязательной сертификации, о государственной регистрации.
В то же время, реклама стоматологии, являясь, по сути, рекламой медицинских услуг, должна соответствовать ст. 24 указанного закона, в частности, п. 7:
7. Реклама лекарственных препаратов, медицинских услуг, в том числе методов профилактики, диагностики, лечения и медицинской реабилитации, медицинских изделий должна сопровождаться предупреждением о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов. В рекламе, распространяемой в радиопрограммах, продолжительность такого предупреждения должна составлять не менее чем три секунды, в рекламе, распространяемой в телепрограммах и при кино- и видеообслуживании, — не менее чем пять секунд и должно быть отведено не менее чем семь процентов площади кадра, а в рекламе, распространяемой другими способами, — не менее чем пять процентов рекламной площади (рекламного пространства). Требования настоящей части не распространяются на рекламу, распространяемую в местах проведения медицинских или фармацевтических выставок, семинаров, конференций и иных подобных мероприятий, а также в предназначенных для медицинских и фармацевтических работников специализированных печатных изданиях, и на иную рекламу, потребителями которой являются исключительно медицинские и фармацевтические работники.
Таким образом, про наличие противопоказаний указывать нужно, а вот лицензия остается на Ваше усмотрение.
Все услуги юристов в Москве
Гарантия лучшей цены – мы договариваемся
с юристами в каждом городе о лучшей цене.
РОССИЯ (Брянская, Кировская и Нижегородская области, Республика Коми, Республика Хакасия, Томская и Ульяновская области, Чеченская Республика). «Рекламный совет» продолжает публикацию материалов о нарушениях рекламного законодательства, закона о защите конкуренции на рынках лекарственных препаратов и медицинских услуг. Их с завидным постоянством выявляют территориальные управления Федеральной антимонопольной службы (УФАС) России (предыдущий материал см. здесь https://sovetreklama.org/2017/10/reklamodatelyam-ne-obyazatelno-davat-klyatvu-gippokrata-dostatochno-prosto-ne-narushat-zakon/).
Не там повесили
УФАС по Брянской области рассмотрело дело о нарушении законодательства о рекламе в отношении центра красоты, разместившего на рекламном щите информацию о проведении комплекса процедур по омоложению с помощью медицинского аппарата M22.
Установлено, что рекламируемый аппарат М22 является изделием медицинского назначения и действует на основе лазерной технологии. Он предназначен для врачей, прошедших соответствующий курс обучения. Реклама нарушает требования части 8 статьи 24 ФЗ «О рекламе», поскольку она допускается только в местах проведения медицинских или фармацевтических выставок, семинаров, конференций и иных подобных мероприятий и в предназначенных для медицинских и фармацевтических работников специализированных печатных изданиях.
Комиссия Брянского УФАС признала рекламу медицинского аппарата ненадлежащей. Центру красоты выдано предписание об устранении нарушения, возбуждено дело об административном правонарушении.
Инъекции красоты. Предупреждать же надо…
Комиссия Кировского УФАС признала ненадлежащей рекламу медицинских услуг следующего содержания: «Актуальное предложение: лицо «с иголочки»! Инъекции красоты по уникальной цене. Выгода 20%. Действует до 31 августа 2017 г. … Тел. … Клиника косметологии «Эстетик». Она транслировалась на телеканале «Первый городской канал в Кирове» 4 августа 2017 года без предупреждения о наличии противопоказаний к применению и использованию указанной процедуры, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов (часть 7 статьи 24 ФЗ «О рекламе»).
Рекламораспространителю – индивидуальному предпринимателю выдано предписание о прекращении нарушения законодательства о рекламе.
Исполнило и уведомило
В Нижегородское УФАС поступило четыре обращения от граждан по поводу рекламы аптек ООО «Аптечная сеть ПиК-НН», расположенных в разных районах Нижнего Новгорода. Потребители указывали, что рекламные сообщения, размещённые около входов в аптеки, ввели их в заблуждение. Большие рекламные конструкции, где на красном фоне крупным шрифтом написано: «НИЗКИЕ ЦЕНЫ ЗДЕСЬ!» с изображением сердца сформировали у граждан представление, что аптеки принадлежат другой аптечной сети – «Максавит». Это, по мнению заявителей, является нарушением требований ФЗ «О рекламе».
Сотрудники антимонопольного органа выезжали по адресам мест нахождения аптечных пунктов. Факт распространения спорной рекламы зафиксирован только по одному адресу, что и послужило поводом для возбуждения в отношении ООО «Аптечная сеть ПиК-НН» дела по признакам нарушения пункта 7 части 3 статьи 5 ФЗ «О рекламе».
При рассмотрении дела заявитель сообщил, что воспринимает данную рекламу как рекламу сети аптек «Максавит», а не ООО «Аптечная сеть ПиК-НН». Обозначение «Максавит» зарегистрировано в качестве товарного знака (№502373), правообладателем которого является ООО «Максавит НН».
Поскольку позиция заявителя является выражением его субъективного мнения, основанного на личном восприятии данной информации, в целях выявления общественного мнения специалисты управления провели опрос граждан. Его результаты показали, что по мнению большинства потребителей (свыше 80%) реклама «Центральной районной аптеки» сходна до степени смешения с рекламой сети аптек «Максавит» и создаёт у потребителя ложное впечатление о лице, осуществляющем деятельность в аптеке.
В итоге комиссия Нижегородского УФАС признала рекламу ООО «Аптечная сеть ПиК-НН» ненадлежащей. Обществу было выдано предписание о необходимости прекратить распространение рекламы, содержащей не соответствующие действительности сведения об исключительных правах на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации другого юридического лица. ООО «Аптечная сеть ПиК-НН» исполнило предписание, о чем уведомило антимонопольный орган в установленный срок.
Не верь рекламе в «Диспансерной книжке беременной»!
Коми УФАС по материалам территориального органа Росздравнадзора по Республике Коми возбудило три дела в отношении ГБУЗ РК «Коми республиканский перинатальный центр».
Первое дело возбуждено по факту распространения рекламы кислородного коктейля «Планета малышей», содержащей указание на лечебные свойства кислородного коктейля. Так, в рекламе использовано в том числе выражение «недорогое эффективное средство восстановления здоровья, идеальное лекарство от многих болезней». Однако данный продукт не является ни лекарственным средством, ни медицинским изделием, в связи с чем при его рекламировании указание на лечебные свойства и положительное влияние на течение болезни запрещено.
Второе дело возбуждено в связи с размещением в «Диспансерной книжке беременной» рекламы медицинских услуг «Гемабанка» – банка стволовых клеток в отсутствие обязательной информации о наличии противопоказаний к их применению, необходимости получения консультации специалистов.
Ещё одно дело возбуждено по факту распространения рекламы услуг самого перинатального центра. Учреждение разместило в той же «Диспансерной книжке беременной» перечень оказываемых им медицинских услуг, не сопроводив текст рекламы предупреждением о наличии противопоказаний к их применению, необходимости получения консультации специалистов. В числе оказываемых услуг в рекламе значатся также методики «безопасного» аборта. В силу ФЗ «О рекламе» не допускается реклама медицинских услуг по искусственному прерыванию беременности.
Предприниматель признал вину
В ходе очередного мониторинга наружной рекламы, проведённого УФАС по Республике Хакасия, выявлено размещение информации в автобусе в Абакане следующего содержания: «Ультразвуковая диагностика. УЗИ. Гинекология (в т.ч. ТВ) – Беременность – ТРУЗИ простаты – Внутренние органы – Щитовидная железа – Лимфоузлы. Адрес: г. Абакан, ул. К. Перекрещенко». В ней усматривается нарушение части 7 статьи 24 ФЗ «О рекламе», поскольку в рекламе ультразвуковой диагностики, которая является медицинской услугой, отсутствует информация с предупреждением о наличии противопоказаний к её применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов. Указанное предупреждение должно занимать не менее 5% рекламной площади (рекламного пространства) при размещении на баннерах.
Хакасское УФАС возбудило дело в отношении индивидуальных предпринимателей, как рекламодателя, так и рекламопроизводителя, по признакам нарушения части 7 статьи 24 закона о рекламе. Необходимо отметить сознательность ИП, который после указания Хакасского УФАС на данное нарушение признал вину и незамедлительно внёс исправления в рекламные баннеры.
Нет лицензии – штраф
Томское УФАС назначило наказание в виде штрафа в размере 10 тысяч рублей индивидуальному предпринимателю за распространение рекламы салона красоты «Индиго» в одном из спальных районов Томска.
Предприниматель допустил нарушение требований пункта 7 статьи 7, части 7 статьи 24 ФЗ «О рекламе». Оно выразилось в распространении в Томске 28 апреля 2017 года ненадлежащей рекламы медицинских услуг, а именно косметологических услуг – чистки лица, депиляции, пилинга, пирсинга, перманентного макияжа; а также нанесения и исправления татуировки, лазерного удаления татуировок; услуг массажа в специализированном массажном кабинете. Реклама размещалась на фасаде здания по адресу: Томск, Новосибирская улица, 31, вблизи входа в салон красоты «Индиго».
Поводом к действиям должностных лиц УФАС послужило обращение гражданина, усомнившегося в наличии у салона красоты лицензии на право оказания медицинских услуг. Подозрения заявителя подтвердились. Действительно, у рекламодателя – индивидуального предпринимателя отсутствует соответствующая лицензия, дающая ему право осуществлять медицинскую деятельность.По закону реклама товаров, на производство и (или) реализацию которых требуется получение лицензий или иных специальных разрешений, в случае отсутствия таких разрешений не допускается.
Меньше пяти процентов
Ульяновское УФАС признало ненадлежащей рекламу стоматологического центра «Аист+», распространённую на информационно-рекламных стендах, установленных в кабинах лифтов многоквартирных домов Ульяновска. Дело было возбуждено по заявлению физического лица.
В указанной рекламе стоматологического центра предупредительной надписи было отведено менее 5% рекламной площади, что нарушает требования части 7 статьи 24 ФЗ «О рекламе». Материалы будут переданы должностному лицу управления для рассмотрения вопроса о возбуждении дел об административных правонарушениях в отношении рекламодателя и рекламораспространителя.
Будет дело
УФАС по Чеченской Республике в ходе осуществления государственного контроля за соблюдением законодательства о рекламе при проверке наружной рекламы в Грозном установило, что по адресу: Грозный, улица Грибоедова, 26, размещена реклама следующего содержания: «Медик здоровье, УЗИ, лаборатория, эндоскопия, терапевт, кардиолог, окулист, педиатр, дерматолог, гинеколог, венеролог, ЛОР, ревматолог, аллерголог, иммунолог, уролог, ортопед». В ней содержатся признаки нарушения требований части 7 статьи 24 ФЗ «О рекламе». В соответствии с частью 7 статьи 38 закона о рекламе ответственность за нарушение требований, установленных частью 7 статьи 24, несёт рекламораспространитель. В данном случае – ООО «Медик здоровье».
Нарушение части 7 статьи 24 содержит в себе признаки административного правонарушения, предусмотренного частью 5 статьи 14.3 КоАП РФ. По данному факту Чеченское УФАС возбудило дело об административном правонарушении.
Алексей АНДРЕЕВ по материалам территориальных УФАС России